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3金币抵销预期的发现及其价值——以保证金的破产抵销为线索.pdf

忽视了当事人的抵销预期，无法妥善解决保证金的破产抵销问题。保证金权益具有不确定性，权益数额不确定，权益是否发生也不确定，保证金给出人可以基于其抵销预期主张破产抵销，抵销效果在待抵销权益确定后发生。保证金与所担保债务具有发生上的牵连性，作为债务人的保证金给出人的抵销预期不受债权让与影响，民法典第549条第2项规定的“同一合同”应基于抵销预期予以解释。为保障债务人抵销预期的同一合同内抵销，与传统大陆法系中司法抵销范畴下的同一合同内抵销不同。我国无需在破产法中区分独立抵销和同一合同内抵销。在以封金、专...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.01MB | 19 页
3金币返还原物请求权如何适用诉讼时效——民法典第196条第2项的解释论.pdf

民法典彻底放弃了取得时效，其第196条第2项规定请求返还未登记的动产适用诉讼时效。该动产应具有较高经济价值和可交易性。诉讼时效完成后，占有人的时效抗辩将消灭原权利人的所有权，同时使自己先占取得所有权。诉讼时效期间的起算、中断、时效完成后重新起算等规则吸收了取得时效之公然占有、自主占有、继续占有要件，对盗赃物返还请求权的特别规制兼容了取得时效之和平占有要件，而善意占有要件则被合理“放逐”。通过权利承受取得占有的，可合并计算前手已进行的时效期间，但后续侵占人的时效期间应独立重新起算。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.68MB | 21 页
3金币诚信原则修正功能的个案运用——以最高人民法院“华诚案”判决为分析对象.pdf

“华诚案”中，最高人民法院在适用无效规则产生严重不妥当的个案后果时，以诚信原则修正无效规则并认定合同有效。以立法目的为边界区分目的性限缩与法律修正，“华诚案”中的方法论工具是诚信原则的修正功能。一方当事人以自己违法为由主张合同无效，滥用了无效法律制度，构成制度滥用。结合案情尤其是该案中的“特殊情形”即建设工程施工合同已经基本履行完毕并且工程验收合格，权衡的结论是，实现原则的重要性超过了支持适用规则的实质理由与形式理由之和，应当依据诚信原则修正规则。诚信原则修正功能的思维过程可整理为：严格适用规则...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 954.35KB | 18 页
3金币改革型地方立法变通机制的反思与重构.pdf

在过去四十多年的改革与法治实践中，改革型地方立法变通机制发挥了重要的先行试验作用。随着此种立法变通机制的不断发展，其与国家法制统一原则之间的张力有可能进一步加剧。改革型地方立法变通受到法制统一、平等和单一制等宪法原则的约束。宪法原则具有适用上的弹性，只有在宪法权衡中才能对变通机制予以准确评价。比例原则是反思和重构改革型地方立法变通机制的重要支点。改革型地方立法变通机制应服务于改革之目的，并在手段上保持适当性、必要性与均衡性。在全面依法治国的新时代，必须在比例权衡中增加法制统一的分量。按照习近平法...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1MB | 17 页
3金币纪检监察机关大数据监督的规范化与制度构建.pdf

多地纪检监察机关开展的大数据监督实践探索，推动了权力监督制约机制的现代化，也引发了对于大数据监督正当性的追问。当前的大数据监督实践，缺乏规范化的大数据支撑和明晰的大数据监督准则，在制度层面存在赋权不足和限权不足的问题。完善大数据监督制度，既需要对纪检监察机关共享大数据予以制度赋权，也需要强化对纪检监察机关大数据监督的权力制约，化解数据处理规则与监督规则、数字逻辑与法律专业逻辑之间的冲突。应明确纪检监察机关对政务大数据的共享权力，及其对政法类数据与法律监督类数据的调取和使用规则；规范纪检监察机关技...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1MB | 17 页
3金币宪法功能转型的社会机理与中国模式.pdf

宪法的传统功能在于调整国家与个体两极的关系，市民社会内部的关系主要由私法处理。社会复杂性的提升导致市民社会内部出现冲突和分化，需要通过国家调控解决市民社会内部的问题，宪法的功能因之发生转型。中西宪法在现代复杂社会中面临相似的时代任务，即实现国家建构、社会秩序和个体自由的内在融合，妥善处理国家、社会、个体三者之间的立体关系。面对自由主义的社会危机和福利国家的发展瓶颈，新的国家治理模式在西方社会迟迟未能建立。中国则经历了从传统社会主义向中国特色社会主义的变迁，以社会主义、政治整合、社会本位的基本权利...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.01MB | 16 页
3金币版权保护与创作、文化发展的关系.pdf

将版权的功能等同于鼓励创作，是对现实的过度简化。从作者的角度来看，个体的创作受到多重动机的驱使，版权只扮演着一个相对边缘性的角色。版权更重要的向度是在产业领域，其作用是在媒介稀缺和信息传递依附价值传递的产业环境下，确保知识的大规模商品化得以顺利进行，后者在客观上提高了社会知识的存量和传播范围，同时强化和扩大了作者作为一种职业的地位和范围。当前的媒介充裕和创作传播手段的分散化，催生了大众化创作，并使其成为自媒体时代公众之间重要的对话交流形式。同时，互联网的零边际成本和平台的网络效应与版权相结合，提...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.06MB | 20 页
3金币著作权合同中作者权益保护的规则取舍与续造.pdf

著作权合同规则和集体协商所需中介组织的双重缺失，导致我国作者在著作权合同领域面临诸多不公平待遇时处于无法可依的境地。比较法上作者权益保护的制度安排，又因不同国家相关产业力量对比差异而有不同路径。在缺乏本土基本规则支撑的情况下，更符合我国产业特点的解决路径，一方面是根据比较法经验来重新校准作者权益的保护范畴，避免以事后规则直接保障作者收益，通过事前规则增助作者的自治能力；另一方面是运用法教义学的方法从著作权法合同章和民法典合同编两个领域完成对作者权益保护的解释学续造。应将著作权法合同章中规定的许可...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.26MB | 17 页
3金币知识产权惩罚性赔偿的类型化适用与风险避免——基于国际知识产权规则的视角.pdf

惩罚性赔偿制度的目的在于通过惩罚既往侵权行为而威慑未来侵权行为，其前提包括权利的确定性、侵权判断可行和过度威慑的消极影响小。知识产权的不确定性决定了它与惩罚性赔偿有着根本冲突，难以全面适用惩罚性赔偿制度。从惩罚性赔偿制度的前提和侵权行为的道德可责性出发，可对知识产权惩罚性赔偿进行类型化适用，恶意知识产权侵权行为或可适用惩罚性赔偿，一般知识产权侵权行为则难以适用。在国际知识产权规则下，既要保护知识产权，又要为正当竞争保留合理空间，知识产权与竞争的平衡才可产生最优的创新激励效果。知识产权惩罚性赔偿可...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.02MB | 17 页
3金币知识产权国际博弈与中国话语的价值取向.pdf

美国在知识产权全球治理中呈现出一味强化权利保护的价值倾向。受其影响，知识产权保护的国际规则呈现不断强化之势。但是，美国在国内法中存在对知识产权强化保护的平衡机制，有别于其对外片面输出强化保护规则。一味强化保护的知识产权制度会走向偏颇。我国在知识产权国际博弈和对话中需要提出自己的话语和话语体系，其前提是明确本国话语的价值取向。相比历史、文化取向而言，话语构造的价值取向路径具有优越性。在国际博弈中，我国宜秉持并提倡知识产权法的二元价值取向。二元价值取向契合知识产权法基本原理，体现了世界共同价值，其核...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.05MB | 18 页
3金币唐以前盗罪之变迁研究.pdf

尽管名称不一，但盗罪无疑是古今刑事法律均极为关注的罪名，今人也习惯于以财产性犯罪来理解传统中国的盗罪。然而，在中国文字初创之时，“盗”其实是泛指“不正”“不当”之义的词汇；至战国时代，才被相对明确地用来指称侵犯财产的行为，但其“不正”“不当”之义也并未完全消失。此种日常语义的多层次性也影响到战国秦至汉代的法律对盗罪的设计，使盗罪一方面以非法取财为主旨，另一方面又保留着超越财产性犯罪之概念限定的可能，从而表现出一定的含义复杂性。至魏晋南北朝，立法者们虽试图对盗罪予以分化或净化，但由于“盗”字的日常...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.16MB | 18 页
3金币回归法律规范：刑事值班律师制度适用问题再反思.pdf

目前我国刑事值班律师制度规范背后折射出有权机关抑制辩方权利的倾向。根据法律规范意旨，只要被追诉人没有辩护人，国家就应“强制指派”值班律师介入案件。将“约见”解读为国家指派值班律师需以被追诉人申请为前提，这混淆了律师会见与介入案件的关系，且将国家责任转嫁给个人，弱化了对被追诉人获得最低限度法律援助权利的保障。相关规范性文件将值班律师阅卷权能限定为“查阅”，但基于法律援助法第37条的文义、控辩平等之程序公正底线要求等因素，值班律师阅卷权能还应包括“摘抄”“复制”。《法律援助值班律师工作办法》第10条...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.02MB | 15 页
3金币因果关系错误问题及其应对——以行为危险现实化说的再阐释为中心.pdf

因果关系错误，是为了解决在因果关系上认定过宽，让行为人对一些罕见的偶然结果也要承担既遂责任的问题而提出的概念，是试图将在客观违法阶段难以解决的问题转移至主观责任阶段加以解决的尝试。但这种尝试不仅无法解决具体问题，还会加重责任阶层判断的负担，导致违法阶层判断与责任阶层判断失衡。因此，在客观层面处理因果关系错误问题成为学说主流，其中，行为危险现实化说应当成为首选方案。只是，当前对行为危险现实化说的理解带有较浓厚的相当因果关系论色彩。行为危险现实化说强调因果关系的客观性，认为在有无因果关系的判断上，没...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.1MB | 16 页
3金币我国民事执行回转理论基础与制度构造的革新.pdf

我国民事执行回转制度一方面因在实践运行中背离民事诉讼法的立法趣旨，出现了“审执合一”的程序构造和可能被执行回转之诉替代之问题；另一方面因生成于传统职权主义诉讼体制，又面临着理论基础和制度构造都需要彻底改造的问题。相较于其他被执行财产事后救济制度，民事执行回转制度对于实现诉讼经济和诉讼迅速的理念，促成纠纷一次性或最大化解决，有着十分明显的制度优势。因此，将民事执行回转制度由职权进行主义运行模式改造成贯彻处分权主义的运行模式，使之在保留原有制度功能及优势的同时，又符合新时代民事诉讼的发展需要，是当下...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.1MB | 18 页
3金币基于价格影响的期货市场操纵规制理论：反思与重构.pdf

在基于价格影响的期货市场操纵规制理论中，操纵被定义为故意制造人为价格的行为。人为价格的判断依赖于替代的价格标准，即执法实践中经常采用的参照系比较方法。这种判断方法不仅证明困难，且在行政处罚听证会或法庭辩论中容易受到质疑，导致期货市场操纵问题上的监管无力。要改变此种状况，首先，在判断操纵行为是否造成人为价格时，所关注的重点应当是影响市场价格的力量和因素，而非操纵行为造成的价格是否偏离了正常供求力量下应有的价格水平。其次，应当将意图作为操纵的核心要件，运用价格影响测试的分析框架，以行为人的不正当行为...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.1MB | 16 页
3金币集体建设用地向宅基地的地性转换.pdf

法律要求和实践需求提出了宅基地和集体建设用地之间地性转换的改革命题。集体建设用地向宅基地的地性转换，是突破制度制约和摆脱观念羁绊的改革举措，具有重要的政策价值和实践意义。地性转换有其伦理基础和历史基础，集体建设用地和宅基地的规范构造亦为地性转换奠定了制度基础。从实践发展来看，地性转换具有间接性、模糊性和非正式性的特点，可以划分为自发自为阶段、严格管制阶段、“三块地”改革阶段和新一轮改革阶段，其中蕴含了值得挖掘利用的制度资源，可以为未来发展提供启发和参考。地性转换应坚持底线思维，坚持以人为本，坚持...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.1MB | 18 页
3金币行政处罚中择一重罚规则的体系化阐释.pdf

择一重罚规则的适用面临执法管辖权与高额罚款权归属主体不一的难题。综合执法制度可以部分解决该问题，在综合执法之外，则需分情况适用不同的解决方案。在识别“罚款数额高的规定”时，应根据法定罚的上限而非决定罚来比较罚款的轻重。根据法定罚款额高的法律作出的决定罚，其数额不能低于法定罚款额低的法律所规定的罚款下限。行政机关错误适用择一重罚规则作出罚款决定，人民法院可以作出变更判决，但变更判决要受禁止不利变更规则的约束。在被人民法院判决撤销并责令重作的情形中，行政机关加重对当事人的罚款，通常应证明其加重罚款没...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.07MB | 14 页
3金币地方性法规设定行政处罚的空间.pdf

从地方治理的现实需要出发，无论地方创制性立法设定“其他行政处罚”，还是地方执行性立法补充、增设违法行为与行政处罚，皆有其必要性与合理性。行政处罚法第12条第3款，赋予了地方执行性立法以行政处罚补充设定权，为确保地方立法机关合理行使该项权力，有必要对其适用空间加以厘定。为避免行政处罚过多过繁，地方立法机关补充设定行政处罚时，应当遵循“非必要不设定”的原则，并综合考虑义务内容的确定性、合理性和可履行性，以及违法行为的可认定性等多项因素。地方性法规补充设定的行政处罚，只能限于上位法规定的行政处罚种类，...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.08MB | 16 页
3金币中华法系的百年历史叙事.pdf

回顾中国现代法学的世纪历程，中华法系的历史叙事主要在进化论、民族论和法治论三种语境中展开。不同语境中的法史学者，通过将中华法系与其他法系相比较，揭示出了彼此有别的中华法系之历史面貌。在进化论语境中，中华法系因其古老而落后，丧失了型构现实生活秩序的生命力，需整体性地予以批判和否定。在民族论语境中，中华法系因其系统性、连续性和民族性而独具特色，整理、发掘、重述其历史谱系，既有助于增强民族文化自信力，也为重建“新中华法系”提供了重要的精神前提。在法治论语境中，中华法系以其“治乱之道”和“良法善治”的血...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-28 发布 | 1.19MB | 19 页
3金币注册商标使用中的“未改变显著特征”.pdf

注册商标使用的判定因“未改变显著特征”的语义不精确而有或然性，进而影响与商标专用权确认、维持与保护有关的预期，助长市场机会主义。其实，“未改变显著特征”所蕴含的法律理念是，在理性、具体化的消费者看来，实际使用的商标标志与注册商标具有相同的识别效果。该理念与定性比较分析405份裁判文书所发现的应判定为“未改变显著特征”的条件或其组合相互对应。判定“未改变显著特征”的基准类型是组合使用注册商标、增删关联元素、改变装饰元素、替换字体字形、改变元素排列方式或任意组合上述变化方式，且能够明确指代该注册商标...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.2MB | 21 页